| |
Формы доверительного управления Комментарий к главе 25 Банковского Кодекса |
| |
Формами доверительного управления денежными средствами являются: полное доверительное управление; доверительное управление по согласованию; доверительное управление по приказу.
В отличие от ГК РБ, Банковский кодекс (ст. 24) предусматривает закрытый перечень форм доверительного управления денежными средствами.
Если применительно к доверительному управлению имуществом доверительный управляющий и вверитель не ограничены в формах доверительного управления, то есть в своем договоре они могут урегулировать этот вопрос по своему усмотрению, то применительно к Банковскому кодексу заимодатель устанавливает лишь три строго определенные формы взаимоотношений между сторонами договора доверительного управления денежными средствами.
При этом в одном договоре доверительного управления денежными средствами может быть предусмотрено одновременное использование двух или даже трех указанных форм применительно к различным видам поручений со стороны вверителя.
Полномочия доверительного управляющего по осуществлению прав в отношении денежных средств, переданных в доверительное управление, ограничивается вверителем в договоре, однако впоследствии вверитель не может в одностороннем порядке ограничить права доверительного управляющего по распоряжению денежными средствами. У вверителя, правда, остается возможность отказаться от договора доверительного управления в порядке, установленном статьей 907 ГХ, таким образом, фактически вверитель может в любой момент потребовать ограничения прав доверительного управляющего под угрозой прекращения договора.
Что же касается порядка совершения доверительным управляющим сделок, то он совершает сдаю с переданными ему в доверительное управление денежными средствами от своего имени, при этом указывая, что действует в качестве доверительного управляющего (в письменных документах после наименовании доверительного управляющего должен быть помещен знак "Д.У.") (п. 3 ст.895ГК РБ).
Установление данного правила преследовало несколько целей:
- во-первых, указать третьим лицам на то, что доверительный управляющий -хотя и действует как собственник, на самом деле таковым не является и, соответственно, может быть ограничен в правах;
- во-вторых, разграничить личные сделки доверительного управляющего и сделки, совершаемые им в связи с доверительным управлением, а вследствие этого и разграничить ответственность доверительного управляющего по своим личным обязательствам и по обязательствам, связанным с доверительным управлением имуществом.
Именно поэтому ГХ предусматривает, что при отсутствии указания о действии доверительного управляющего в этом качестве доверительный управляющий обязывается перед третьими лицами лично и отвечает перед ними только принадлежащим ему имуществом.
Права, приобретенные доверительным управляющим в результате действий по доверительному управлению, включаются в состав переданного в доверительное управление. Обязанности, возникшие в результате таких действий доверительного управляющего, исполняются за счет денежных средств, переданных в доверительное управление (л. 2 сг. 903 ГК).
Превышение доверительным управляющим при совершении сделки с третьим лицом полномочий, установленных договором доверительного управления не влечет за собой недействительность данной сделки, но обязательства по такой сделке несет доверительный управляющий лично (п, 2 ст. 905).
Однако в случае, если доверительный управляющий исполнит данную сделку путем передачи третьему лицу денежных средств и иного имущества вверителя, последний сможет истребовать у третьего лица неправомерно переданные ему денежные средства и иное имущество только в случае, если в договоре с третьим лицом доверительный управляющий указал, что он действует в качестве такового, так как в этом случае третье лицо не вправе ссылаться на то, что оно являлось добросовестным приобретателем (статья 283 ГХ), поскольку указание в сделке "Д. У." предполагает возможное ограничение полномочий доверительного управляющего.
В случае же, если доверительный управляющий при заключении сделки в отношении переданных в доверительное управление денежных средств не указал на то, что он действует в качестве доверительного управляющего, и тем не менее превысил свои полномочия, установленные договором доверительного управления, то вверитель не вправе истребовать свое имущество у третьего лица добросовестного приобретателя, за исключением случаев безвозмездной передачи имущества.
Полное управление
При полном доверительном управлении доверительный управляющий самостоятельно осуществляет действия с денежными средствами вверителя в пределах поручения по управлению с обязательным уведомлением ввертеля о каждом осуществленном им действии, если иное не предусмотрено договором
Банковский кодекс предусматривает такую форму взаимоотношений между доверительным управляющим и вверителем по поводу доверительного управления денежными средствами, при которой у доверительного управляющего присутствует полная свобода действий по распоряжению денежными средствами верителя. Однако данная свобода заключена в пределы (рамки) того поручения, которое выдал вверитель доверительному управляющему. То есть в своем поручении вверитель может ограничить направление использования денежных средств, переданных в доверительное управление лишь конкретными видами размещения денежных средств, например, в соответствующей группе банков либо приобретение лишь определенных видов и(или)категории ценных бумаг и (или) у конкретной группы эмитентов.
Несмотря на самостоятельность доверительного управляющего по распоряжению денежными средствами вверителя при использовании названной формы законодатель требует, чтобы доверительный управляющий обязательно уведомлял (устно или письменно, в зависимости от положений договора) вверителя о каждом осуществленном им действий, но уже после совершения соответствующих действий по управлению вверенными ему денежными средствами.
Однако законодатель допускает, что в конкретном договоре доверительного управления может быть предусмотрен иной порядок уведомления доверительным управляющим вверителя. Например, вместо уведомления вверителя о каждом осуществленном действии в договоре доверительного управления может быть предусмотрена обязанность доверительного управляющего уведомлять вверителя один раз в месяц либо в квартал, либо в полугодие и т. д. об осуществленных им действиях с денежными средствами вверителя. Кроме того, может быть предусмотрено и просто направление доверительным управляющим вверителю по истечении определенного договором периода уведомления о движении средств по доверительному (трастовому) счету.
Управление по согласованию
В данном случае доверительный управляющий осуществляет действия с денежными средствами вверителя при условии обязательного предварительного согласования с вверителем каждого осуществляемого им действия
Фактически устанавливается более «жесткая» для доверительного управляющего, по сравнению с полным доверительным управлением, форма управления денежными средствами.
Предусматривается, что доверительный управляющий, осуществляющий доверительное управление по согласованию вместо самостоятельного доверительного управления денежными средствами, с последующим уведомлением вверителя осуществляет лишь те действия, на которые он получил предварительное согласование вверителя. То есть доверительному управляющему предоставляется свобода в выборе направлений использования денежных средств, переданных в доверительное управление, однако реализовать свой выбор он может лишь при условии, если на это согласен веритель.
Тем самым в обязанности доверительного управляющего вменяется лишь поиск направления использования денежных средств. Сами же решения об их использовании фактически принимает именно вверитель, так как именно он избирает из предложенных ему направлений те, с которыми он согласен.
Рассматривая указанную форму, можно сделать вывод, то доверительный управляющий при ее применении в отношении управления денежными средствами фактически выступает в роли инвестиционного консультанта верителя, так как несмотря на то, что именно доверительный управляющий совершает сделки, фактически воля на их совершение исходит от вверителя, тем самым несколько изменяется правовая природа доверительного управления как такового.
В Положении о доверительном управлении (п. 1.3) предусмотрено, что порядок и форма (письменная, устная) уведомлений, предварительных согласований, представления верителем указаний (инвестиционных распоряжений) определяются в договоре доверительного управления. При этом возможность осуществления доверительного управления на основании устных согласований вверителя может быть ограничена в договоре определенной суммой денежных средств.
Однако, на наш взгляд, использование устной формы предварительных согласований в предпринимательском (хозяйственном) обороте не является целесообразным в силу того, что как у банка, так и у вверителя должны обязательно присутствовать неопровержимые доказательства того, что доверительный управляющий не превысил свои полномочия, иначе при возникновении спора все возникшие убытки могут быть возложены на доверительного управляющего При устной же форме согласования доказать наличие соответствующего волеизъявления вверителя будет практически невозможно.
Управление по приказу
При доверительном управлении денежными средствами по приказу доверительный управляющий осуществляет действия с денежными средствами вверителя исключительно по указанию верителя.
Статья 27 БК регламентирует третью форму доверительного управления денежными средствами, в соответствии с которой у доверительного управляющего вообще отсутствует какая бы то ни было свобода в управлении денежными средствами.
Доверительное управление денежными средствами по приказу предусматривает, что сам вверитель, а не управляющий, находит направления использования денежных средств и сам принимает решения об их использовании.
То есть если доверительный управляющий при полном доверительном управлении свободен (самостоятелен) как в выборе направлений использования денежных средств, так и в принятии решений по данным направлениям, а при доверительном управлении по согласованию свободен в выборе направлений использования денежных средств, но не свободен в принятии решений по их использованию, то при доверительном управлении по приказу доверительный управляющий не свободен как в выборе направлений по использованию денежных средств, так и в принятии решений по их использованию.
При названном способе доверительного управления фактически управляющий используется вверителем лишь исключительно как свой скрытый агент, то есть как лицо, которое вместо вверителя совершает сделки с его денежными средствами, когда вверитель по какой-либо причине не заинтересован в том, чтобы именно он выступал стороной по сделке. (Вверитель в этом случае не заинтересован в профессиональных знаниях доверительного управляющего).
Договор доверительного управления денежными средствами с полномочиями вверителя фактически аналогичен договору комиссии в праве РБ.
При этом нельзя не отметить, что если в поручении вверителя и при полном доверительном управлении, и при полном доверительном управлении по согласованию присутствуют значительные ограничения по направлениям использования управляющим денежных средств, то при определенных условиях они фактически также могут быть сходны с доверительным управлением по приказу.
Все сказанное выше в отношении формы предварительного согласования также относится и к форме направления указаний вверителем при доверительном управлении денежными средствами по приказу.
Ян ФУНК,
зам. председателя Международного арбитражного суда при БелТПП,
член Научно-консультативного совета Верховного суда РБ.
Источник «Белорусский рынок», ноябрь2001г.
|
|
|
