| |
Куплю готовую фирму, продам завод строительных материалов, требуется посредник-консультант для покупки контрольного пакета акций предприятия... По мере приближения официального срока перерегистрации юридических лиц таких объявлений становится все больше. И естественно эта новая и сложная тема все больше- интересует участников предпринимательской деятельности. Поскольку подобного рода сделки в Беларуси еще довольно редки (за исключением случаев приватизации), у нас пока не сложилась устойчивая практика заключения договоров продажи предприятия. Тем более есть резон заострить внимание на тех вопросах, которые чаще всего вызывают затруднения в их понимании и применении или вообще выпадают из поля зрения договаривающихся сторон, что может привести к неблагоприятным последствиям в будущем. Что же мы все-таки продаем? Предприятие: субъект и объект гражданского права
Основным законом, регулирующим продажу предприятия, является принятый в 1998 г. Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее - ГК). Заметим, что термин "предприятие" используется в нем в двух значениях: как субъект гражданских прав в виде юридического лица в форме унитарного предприятия (ст.ст. 113-115 ГК) и как объект гражданских прав - имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности (ст. 132 ГК).
Это особый объект недвижимости, т.к. он состоит из совокупности разнородных вещей, каждая из которых, взятая в отдельности, может быть либо движимой (например, оборудование, инвентарь, сырье, продукция), либо недвижимой (земельные участки, здания и т.п.), а также прав и обязанностей, от них не отделимых (права требования, долги, товарные знаки и т.д.). Эта совокупность образует единое целое и связана производственными, технологическими и другими процессами, т.е. используется по одному назначению. Именно с предприятием как объектом прав и возможно совершать те или иные имущественные сделки.
Кому принадлежит предприятие как имущественный комплекс?
Учитывая вышеизложенное, можно сделать вывод о том, что как объект гражданских прав предприятие может принадлежать любому участнику предпринимательской деятельности (в том числе и унитарному предприятию, и хозяйственному обществу или товариществу, и др.). Не исключена возможность и того, что у одного субъекта предпринимательской деятельности может быть несколько имущественных комплексов (например, деревообрабатывающее производство, швейный. цех и т.д.). В таком случае под предприятием в целом как." имущественным комплексом будет пониматься совокупность всех имущественных комплексов субъекта, так как они все созданы с целью осуществления им предпринимательской деятельности и учитываются на его балансе.
Какими нормами законодательства следует руководствоваться при продаже предприятия?
К договору продажи предприятия в целом как имущественного комплекса прежде всего применяются нормы параграфа 8 гл.30 ГК (Продажа предприятий), при их недостаточности - параграф 7 гл.30 ГК (Продажа недвижимости) и лишь затем - общие положения о купле-продаже - параграф 1 гл.30 ГК, в той части, в которой они не противоречат нормам о договоре продажи недвижимости и, в частности, предприятия.
На наш взгляд, при продаже отдельно взятого имущественного комплекса, выделяемого из предприятия в целом, должны применяться те же правила, (в этом случае составляется разделительный баланс.) Если же просто продаются отдельные виды имущества предприятия, то сделки с ними осуществляются в соответствии с общими правилами купли-продажи с учетом особенностей продаваемого имущества.
Помимо этого следует отличать продажу предприятия в целом как имущественного комплекса от продажи акций, долей хозяйственных обществ, товариществ. При продаже предприятия в собственность покупателя переходит непосредственно имущественный комплекс, а при продаже долей, акций - право на долю в этом имуществе, а сам имущественный комплекс, как и прежде, остается собственностью той же коммерческой организации, т.е. изменяется лишь состав участников общества (товарищества).
Как правильно оценить стоимость предприятия?
До заключения договора стороны обязаны условиться о том, что будет входить в состав продаваемого предприятия, а также о его стоимости, для чего проводится полная инвентаризация предприятия и составляется акт инвентаризации. Стоимость устанавливается на основе данных о цене вещей, прав и обязательств, значащихся в учетных документах. Для более объективной оценки законодатель предусмотрел обязательное привлечение независимого аудитора для дачи им соответствующего заключения.
На сегодняшний день большинством аудиторов при оценке предприятий за основу берется Положение по оценке стоимости объектов государственной собственности, введенное в действие приказом Мингосимущества от 15.05.96г. N 112 (утв. Минэкономики 14.05.96 г., Минстатом 13.05.96 г. и Мингосимуществом 16.04.96г., с последующими изменениями и дополнениями).
На основании заключения аудитора и его рекомендаций сторонами по договору устанавливается окончательная стоимость предприятия. На наш взгляд, в нее целесообразно также заложить и факторы, не учитываемые в балансе, но существенно влияющие на его дальнейшую работу. Они могут быть как положительные, например наличие стабильных покупателей и заказчиков, общепризнанное качество продукции, наработанные деловые связи, налаженные рынки сбыта, обеспечивающие более высокий уровень прибыли по сравнению с той, которая могла бы быть получена при отсутствии вышеперечисленных факторов, так и отрицательные - неконкурентоспособная продукция, невыполнение обещаний перед деловыми партнерами, невозможность без финансовой помощи извне наладить стабильную работу предприятия и т.п. Другими словами, 6 стоимости предприятия целесообразно учесть также и деловую репутацию. Поэтому желательно, чтобы покупатель еще до заключения сделки позаботился о получении полной и всесторонней информации о продающемся предприятии.
Защита интересов кредиторов
Одна из сторон по договору должна письменно уведомить кредиторов по включенным в состав предприятия обязательствам о его продаже. Уведомление должно быть совершено до его передачи покупателю.
Любой из кредиторов, получивший такое уведомление, вправе в течение 3-х месяцев со дня его получения потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения продавцом причиненных этим убытков (п.2 ст.533 ГК). Отсюда можно сделать вывод о том, что в случае неполучения письменного согласия кредитора на перевод долга продавец не вправе продать предприятие до окончания указанного 3-месячного срока, так как в этом случае у продавца вряд л и появится возможность исполнить обязательство надлежащим образом. Кстати сказать, это подтверждается и на практике: нотариус просто не удостоверит вам договор, если к нему не будут приложены документы, подтверждающие уведомление кредиторов и получение их согласия на продажу. При отсутствии согласия вам предложат подождать до окончания указанного срока.
Если все-таки случилось, что кредитор остался не уведомленным о продаже, закон предоставляет ему право в течение 1 года со дня, когда он узнал или должен был узнать о передаче предприятия от продавца к покупателю, предъявить иск об удовлетворении указанных требований. При этом на продавца и покупателя возлагается солидарная ответственность по долгам, включенным в состав проданного предприятия, переведенных на покупателя без согласия кредитора.
Помимо этого в случае включения в состав передаваемого предприятия обязательств, исполнение которых возможно только при наличии соответствующего разрешения (лицензии), при отсутствии у покупателя такого разрешения обязанность по их исполнению перед кредиторами возлагается законодателем на продавца.
При продаже предприятия к покупателю переходят все обязательства продавца, в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права (ст.355 ГК), в том числе и права, обеспечивающие исполнение обязательства: уплата процентов, неустойки, возврат или потеря задатка в случае нарушения или неисполнения обязательства. Поручительство и залог, обеспечивающие исполнение обязательства прежнего должника (продавца) перед кредиторами, прекращаются, если поручитель и залогодатель не дали кредитору согласие отвечать за нового должника (ст.ст. 337, 347 ГК)
Порядок заключения договора
Договор продажи предприятия заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. К нему обязательно прилагаются: акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, а также перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований. Отсутствие хотя бы одного из вышеперечисленных документов расценивается как несоблюдение формы договора продажи предприятия и влечет его недействительность. Прилагаемые документы должны быть составлены и рассмотрены сторонами до заключения договора.
Помимо всего прочего, если собственником является физическое лицо, при удостоверении договора продажи предприятия нотариус потребует согласия супруга (при наличии такового) на совершение сделки, так как имущество, нажитое в браке, является совместной собственностью супругов.
В договоре необходимо оговорить все моменты, затрагивающие интересы сторон. На практике, к сожалению, часто случается так, что при нотариальном удостоверении
сделки нотариус предлагает типовую (шаблонную) форму договора с минимумом оговоренных условий, а вариант клиента, какой бы распрекрасный он ни был, не принимает во внимание. В принципе, в таком случае клиент имеет полное право настоять на том, чтобы сделка была совершена на его условиях (если они не противоречат законодательству).
Договор продажи предприятия подлежит государственной регистрации (ст.531 ГК) и считается заключенным с момента такой регистрации.
Передача предприятия. Последствия передачи предприятия с недостатками
После подписания сторонами договора и его регистрации предприятие передается покупателю по передаточному акту (ст.534 ГК), в котором в обязательном порядке должны найти отражение следующие моменты: состав предприятия; данные об уведомлении кредиторов о его продаже; сведения о выявленных недостатках переданного имущества; перечень имущества, обязанность по передаче которого не исполнена продавцом ввиду его утраты. Подготовительные работы по передаче предприятия, в том числе по составлению и представлению на подписание передаточного акта, являются обязанностью продавца и проводятся за его счет. Стороны в договоре могут предусмотреть другие условия.
При несоответствии состава передаваемого предприятия условиям договора (передано с недостатками, утрачено имущество) это в обязательном порядке должно найти отражение в передаточном акте. Тогда покупатель будет вправе потребовать соответствующего уменьшения цены предприятия, если стороны в договоре не предусмотрели право на предъявление иных требований. Продавец может без промедления заменить некачественное либо предоставить покупателю недостающее имущество. Если же недостатки не будут своевременно и надлежащим образом им устранены либо их устранение невозможно и это повлечет за собой невозможность использования предприятия по назначению, покупатель может в судебном порядке предъявить иск о расторжении или изменении договора продажи предприятия с возвращением исполненного сторонами (ст. 536 ГК).
Покупатель вправе требовать уменьшения покупной цены и в случае передачи ему в составе предприятия долгов (обязательств) продавца, не указанных в договоре либо передаточном акте, если продавец не докажет, что покупатель знал о них во время заключения договора и передачи предприятия.
Риск случайной гибели или повреждения имущества.
Переход права собственности cо дня подписания сторонами передаточного акта предприятие считается переданным покупателю и на него переходит риск случайной гибели или повреждения переданного имущества.
Момент передачи предприятия не совпадает с моментом перехода права собственности на него. Право собственности на приобретенное предприятие переходит к покупателю с момента государственной регистрации этого права (ст.535 ГК). Как видим, государственная регистрация осуществляется дважды: сначала регистрируется сам договор, а затем и право собственности.
Регистрация права собственности осуществляется непосредственно после передачи предприятия покупателю по передаточному акту, но сторонами в договоре может быть установлен и другой срок, например после полной оплаты предприятия либо после наступления иных обстоятельств.
При этом до момента государственной регистрации права собственности покупатель имеет право лишь владеть и пользоваться по назначению переданным ему имущественным комплексом, но не вправе им распоряжаться (продавать, сдавать в аренду и т.п.). В свою очередь продавец также теряет право распоряжения им, хотя право собственности на передаваемое предприятие сохраняется за ним до момента ее государственной регистрации. В случае нарушения какой-либо из сторон этого правила другая сторона имеет право предъявить иск о признании сделки недействительной либо об истребовании имущества из чужого незаконного владения.
При уклонении одной из сторон от регистрации по иску другой стороны суд вправе вынести решение о государственной регистрации перехода права собственности (ст.522 ГК). А виновная сторона обязана будет возместить другой стороне все убытки, вызванные задержкой регистрации.
Государственная регистрация права собственности на предприятие как объект недвижимости должна осуществляться специальным органом, который обязан удостоверить произведенную регистрацию путем выдачи документа о зарегистрированном праве или сделке либо совершением надписи на документе, представленном для регистрации (ст. 131 ГК). Порядок такой регистрации в настоящее время законодательно еще не установлен.
В соответствии со ст.1147 ГК до вступления в силу акта законодательства о регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним для договора продажи предприятия требуется его обязательное нотариальное удостоверение по правилам, установленным законодательством, действовавшим до вступления в силу нового Гражданского кодекса.
Права работников
К новому собственнику в числе прочего переходят также права и обязанности по отношению к работникам, работающим на продаваемом предприятии. Для этой категории лиц законодательством также предусмотрены определенные гарантии. Так, в соответствии со ст.36 Трудового кодекса Республики Беларусь (ТК) при смене собственника имущества и реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании) трудовые отношения с согласия работника сохраняются и прекращаются только в случае его отказа от их продолжения. Основанием для прекращения трудового договора в данном случае будет п.5. ст.35 ТК - отказ от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества и реорганизацией.
Работник должен быть обеспечен теми же условиями труда, что и при прежнем владельце предприятия, а при необходимости их изменения в связи с обоснованными производственными, организационными либо экономическими условиями его обязаны предупредить об этом
письменно, не позднее чем за один месяц, с соблюдением правил, установленных ст. 32 ТК. Сокращение же численности или штата может быть произведено только после государственной регистрации перехода права собственности к покупателю (ст. 36 ТК).
Продажа предприятия в процессе санации (банкротства) или приватизации
Определенные особенности имеются при продаже предприятия в процессе санации либо в процессе банкротства с ликвидацией должника, установленные Законом "Об экономической несостоятельности (банкротстве)" от 18.07.2000 г. N 423-3.
В этих случаях в состав предприятия не включаются платежные обязательства должника, имеющиеся на дату принятия хозяйственным судом заявления о банкротстве должника. Сумма, вырученная от его продажи, включается в состав имущества должника.
Продажа предприятия осуществляется, в основном, путем проведения открытых торгов, если иное не предусмотрено законодательством, объявление о проведении которых публикуется в средствах массовой информации не менее чем за тридцать дней до даты их проведения. Торги проводятся в форме аукциона, а в случаях, предусмотренных Законом, - в форме конкурса.
Чаще всего в наше время встречаются сделки по продаже предприятия в процессе приватизации государственной собственности. Их особенностью является то, что к ним в первую очередь применяются нормы законодательства о разгосударствлении и приватизации, а затем уже положения Гражданского кодекса. Прежде всего это Закон "О разгосударствлении и приватизации государственной собственности в Республике Беларусь" от 19.01.93 г., с последующими изменениями и дополнениями, и Декрет Президента от 20.03.98 г. N 3 с аналогичным названием.
Заключительные положения
Результатом продажи предприятия в целом как имущественного комплекса могут быть:
- реорганизация юридического лица продавца путем присоединения либо преобразования, например при продаже предприятия в процессе приватизации;
- ликвидация юридического лица продавца, например при продаже предприятия в процессе процедуры банкротства;
- сохранение юридического лица в качестве самостоятельного субъекта права при смене собственника имущества унитарного предприятия без изменения его организационно-правовой формы.
Покупатель может на базе приобретенного имущественного комплекса учредить новое юридическое лицо.
Источник Татьяна Ольшевская, юрист
|
|
|
